В Украине медиация медленно, но уверенно распространятся в сфере трудовых отношений. Следует отметить, что наряду с семейной медиацией трудовая медиация развивается в нашей стране достаточно успешно. Однако украинские юристы и медиаторы сталкиваются с различными препятствиями, предлагая медиацию в качестве средства разрешения трудовых споров. Одним из таких препятствий является конфликт интересов.

Конфликт интересов возникает, когда юристы, специализирующиеся в сфере трудового права, одновременно являются квалифицированными медиаторами. В этом случае, если они консультируют работодателя или работника, они не могут быть назначены медиаторами для разрешения спора, связанного с такими консультациями. Кроме того, их коллеги, работающие в той же юридической фирме, также не могут быть медиаторами в подобных случаях, поскольку другая сторона спора может посчитать таких лиц предвзятыми. В таких случаях ни законодательство, ни стандарты профессии, ни юридические документы не будут иметь значения. Дело в том, что другая сторона спора просто может почувствовать себя некомфортно. Как следствие, она не только может отклонить кандидатуру такого медиатора, но и, что более важно, вообще отказаться от разрешения спора путем медиации. Следовательно, юристы должны быть очень осторожны, предлагая трудовую медиацию своим клиентам. Для них интересы клиента должны быть важнее собственных или же интересов их юридических фирм.

Существует ряд способов преодоления вышеуказанного основного препятствия для развития медиации в сфере трудовых отношений. Прежде всего, юридические фирмы могут предлагать медиацию в качестве отдельной услуги (т. е. в рамках своих практик разрешения споров) клиенту, уже вовлеченному в трудовой спор. Более того, юристы, специализирующиеся в сфере трудового права и одновременно являющиеся квалифицированными медиаторами, могут использовать свои знания специфики метода, техник и процедуры медиации при представлении интересов своих клиентов в процессе трудовой медиации.

В Украине, где слово «медиация» до сих пор неведомо большинству населения, во многих случаях рекомендуется воздержаться от предложения сторонам трудового спора формальной медиации. Вместо этого юрист может применять медиационные техники при проведении переговоров с другой стороной. Это, в частности, касается споров, связанных с привлечением к дисциплинарной ответственности, урегулированием конфликтов между работодателем и профсоюзом, а также увольнением работников по инициативе работодателя, в особенности должностных лиц компании.

Многие украинские юристы не решаются предлагать медиацию в качестве способа разрешения потенциальных споров в самом начале трудовых отношений. Для этого не существует никакой конкретной причины, помимо распространенного неприятия медиации как механизма разрешения споров и/или желания следовать по традиционному пути указания в трудовых договорах (контрактах) судебного способа разрешения трудовых споров. Однако практика свидетельствует о том, что начало трудовых отношений является идеальным моментом для предложения медиации не только работникам, но и работодателям.

Общепринятым является представление о том, что ничтожно малой является вероятность того, что стороны смогут договориться о передаче существующего спора для разрешения путем медиации либо же о включении медиационной оговорки в договор о прекращении трудовых правоотношений. Однако украинский опыт показывает, что это происходит не так уж и редко. Стороны обычно довольно легко соглашаются на медиацию, если юрист имеет глубокие познания о медиации и преимуществах, которые она может дать как работодателю, так и работнику, а также если он действительно заботится об интересах клиента.

Ни для кого не секрет, что украинское трудовое законодательство, направленное на защиту интересов работника, усложняет увольнение работника по инициативе работодателя, особенно если этим работником является директор или иной влиятельный начальник. Довольно редки случаи успешного проведения коллективных, единовременных увольнений топ-менеджеров (т. е. когда спор разрешается до передачи его в суд). В таких ситуациях чрезвычайно важным является применение юристом медиационных техник в процессе обсуждения условий увольнения от лица работодателя. Например, если юрист, представляющий интересы работодателя, ведет себя как медиатор (например, его отношения и лексика свидетельствуют о беспристрастности и профессионализме), это, в большинстве случаев, вызывает у увольняемых работников уважение и даже доверие к «чужому» юристу.

В случаях, когда работники увольняются представителями работодателя, говорящими на иностранном языке, юристам работодателя можно порекомендовать одновременно выполнять функцию переводчика для обеих сторон – работника и работодателя. Эта роль (в особенности, если юрист/переводчик говорит от первого лица) усиливает впечатление беспристрастности, что, в свою очередь, помогает снять ненужную агрессивность увольняемых работников и уменьшить влияние эмоционального фактора. Это неизбежно приводит к тому, что увольняемый работник начинает не только слушать, но и действительно слышать представителей работодателя, что в конечном итоге может привести к дружественному и взаимовыгодному разрешению спора.

В Украине постепенно растут случаи, когда топ-менеджмент украинских дочерних компаний иностранных юридических лиц должен быть уволен по причине выявленных нарушений Закона США о борьбе с коррупцией за рубежом (далее – FCPA) и/или Закона Великобритании о борьбе со взяточничеством (далее – UKBA). Однако согласно трудовому законодательству Украины сам только факт осуществления такого нарушения не является достаточным для увольнения виновного директора или иных начальников. Опыт показывает, что крайне важным является использование формальной медиации или применение медиационных техник во время переговоров по увольнению таких работников. Это утверждение подкрепляется тем, что трудовые споры не подлежат рассмотрению в арбитраже по украинскому законодательству. Соответственно, если уволенный работник подаст иск в суд о признании увольнения незаконным, выявленные нарушения FCPA/UKBA и/или антикоррупционного законодательства Украины будут преданы огласке, что является наименее желаемым результатом для иностранных материнских компаний.

The content of this article is intended to provide a general guide to the subject matter. Specialist advice should be sought about your specific circumstances.